内容摘要

    当前在我国民事诉讼的执行程序中，经常会伴随着案外人提起执行异议之诉，该项制度对于保障案外人的合法财产避免受到人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载的执行具有重要意义。由于《最高人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载关于人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载办理执行异议和复议若干问题的规定》第28条与29条的规定存在一定的适用竞合，本文以案例说法，旨在为各级人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载应当有一个大致统一的标准

    安某霞诉闫某建案外人执行异议之诉案

    —《最高人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载关于人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条与第29条适用上竞合问题

    关键词

    民事 执行异议之诉 金钱债权执行 执行异议复议

    裁判要旨

    如果被执行人为房地产开发企业，且被执行的不动产为登记于其名下的商品房，同时符合了“登记在被执行人名下的不动产”与“登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房”两种情形，则《最高人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载关于人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条与第二十九条适用上产生竞合，并非能够适用第二十九条就自然排斥适用第二十八条。

    相关法条

    《最高人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载关于人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载应予支持：

    （一）在人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；

    （二）在人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载查封之前已合法占有该不动产；

    （三）已支付全部价款，或者已按合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载的要求交付执行；

    （四）非因买受人自身原因未办理过户登记

    《最高人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载关于人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载应予支持：

    （一）在人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；

    （二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；

    （三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十

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    案例索引

    一审：河南省荥阳市人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载（2021）豫0182民初283号（2021年5月24日）

    二审：河南省郑州市中级人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载（2021）豫01民终8038号（2021年9月15日）

    基本案情

    安某霞向本院提出诉讼请求：要求停止对安某霞购买的位于舞阳县城老十字街东北角中心商厦二层76号商铺的执行，并解除查封。事实和理由：2008年4月16日，安某霞与某苑公司签订《商品房买卖合同》，主要约定：安某霞购买某苑公司开发的位于舞阳县城老十字街东北角中心商厦二层76号商铺，商品房预售许可证号为漯舞房售准字第0800415号，总房款160500元。当日，安某霞付清房款。后，安某霞与某苑公司签订《委托租赁经营及回售协议》等，自2009年10月1日起，委托某苑公司对外统一出租以上所购商铺，由安某霞收取租金。2020年10月，安某霞得知荥阳市人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载在执行闫某建与某苑公司等民间借贷纠纷（2018）豫0182民初1056号案件时，将其购买的商铺查封并上网拍卖，遂提出执行异议。荥阳市人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载于2020年12月29日作出（2020）豫0182执异120号执行裁定，驳回安某霞的异议请求。因安某霞对涉案商铺享有的权利完全可以排除执行。

    另查明，本院基于（2020）豫0182执异120号执行裁定审理的其他案外人执行异议之诉案件，某苑公司出具有书面证明，载明“关于位于舞阳县老十字街东北角中心商厦已出售的商铺未能办理房屋所有权的原因，是因为出售的商铺为铺位，房产管理局以边界不清为由未能办理房屋所有权证。”

    裁判结果

    荥阳市365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载于2021年5月24日作出（2021）豫0182民初283号民事判决：停止执行安某霞购买的位于舞阳县城老十字街东北角中心商厦二层76号商铺,并解除查封。宣判后，闫某建提出上诉。河南省郑州市中级人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载于2021年9月15日作出（2021）豫01民终8038号民事判决：驳回上诉，维持原判。

    裁判理由

    案涉房产系商铺，一审365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载根据《最高人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载关于人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定审查被上诉人对案涉房产是否享有足以排除执行的民事权益并无不当。安某霞提交的证据之间可以相互印证，证明被上诉人在案涉房产被查封前，已经与原审第三人签订了合法有效的商品买商品房买卖合同，支付了购房款，被上诉人在查封前已通过委托统一出租经营的方式实现对案涉房产的占有、使用。原审第三人出具的证明可以证实未办理过户手续，并非因被上诉人的原因所致。因此，本案符合《最高人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载关于人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的可以排除执行的条件，一审判决停止对案涉房产的执行并无不当。安某霞一审中提交的银行交易明细能够证明承租人舞阳县迎客来平价超市代原审第三人向被上诉人支付房租的事实。闫某建在二审中提交的调查笔录仅能证明承租人是否向原审第三人支付房租的事实，不能证明原审第三人是否履行了基于委托租赁协议应向业主支付租金的义务。银行交易明细在附言一栏中已经标明了代房东付房租的字样。因此，上诉人提交的证据不足以推翻被上诉人的举证，上诉人应承担举证不能的法律后果。对上诉人的上诉理由，本院不予采纳。

    案例注解

    本案主要涉及到三个问题，一是关于执行异议和执行异议之诉的关系，二是《最高人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载关于人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条和二十九条的适用问题，三是人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载在审理涉及不动产纠纷的案外人执行异议之诉时应当秉持的标准或宗旨。

    （一）案外人执行异议与案外人执行异议之诉

    案外人执行异议，是执行异议之诉的前置程序，执行异议代表第三人应当预先发出书面异议，经执行异议裁定之后，方才可以进入到相应的执行异议之诉的程序性规定。也就是说，执行异议是进行形式审查，而执行异议之诉是进行实体上审查。根据《民事诉讼法》第227条的相关内容，案外人若是针对相关标的物存在异议的情形之中，需要预先发起执行异议，若是案外人对于裁定存在意见，同时，相关裁定和原本的判决以及裁定并不存在关系，方才可对365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载发起执行异议之诉的程序。所以，结合当前的法律规定来分析，执行异议是执行异议之诉的前置程序。执行异议作为前置程序，被视为具有中国特色的一项规定。具有成本低、效率高的优势。立法的本意是相关的审判程序相对较为复杂，单纯依靠执行机构的初步审查，即可实现有效的处理。若是对全部的案外人提出的异议，不经审查便直接进入审判程序，不利于债权的及时实现。由此来看，立法机关设置执行机构的审查为前置要件，有一定的道理。减少了当事人的诉累，提高了执行效率，起到了节约司法资源的作用。本案中，安某霞作为案外人，先提起执行异议，对执行异议不服后，向365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载提起执行异议之诉，符合法律规定。

    （二）《异议复议规定》第二十八条与二十九条的适用

    本案的争议焦点在于《异议复议规定》第二十八条在被执行人为房地产开发企业且被执行的不动产为登记于其名下的商品房得执行异议案有无适用空间？即当《异议复议规定》第二十八条与第二十九条适用上产生竞合时，二十九条规定是否自然排斥适用二十八条？

    《最高人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且权利能够排除执行的，365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载应予支持：（一）在人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载查封前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载查封前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付不封价款且将剩余价款按照人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”第二十八条的制定和实施，不仅是对不动产无过错买受人的物权期待权的保护，同时也是对其行使权利要件范围的特定规制。首先，申请执行的债权必须为金钱债权，对于排除妨碍、返还原物等非金钱债权的执行并不适用。其次，在人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载查封之前，需已签订合法有效的书面买卖合同。虽然我国不承认物权行为的独立性，但是物权的变动仍然以双方形成一种达成物权变动合一的契约为前提要件，体现在民事法律关系中，即合法有效的债权债务合同，并且要求在人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载查封之前已签订合法有效的书面买卖合同。这就为365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载执行机构在执行被执行人名下财产的过程中，对案外人提交的证据进行合理有效的甄别，提供了可以实际操作的现实依据。再次，买受人需要在人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载查封之前已合法占有该不动产，且非因自身原因未办理过户登记。该要件其实是对买受人的物权期待权之权利外观的一种表述，不动产已办理登记，达到公示效果。但之所以要保护其物权期待权，是因为买受人在出卖人交付房屋后，其为了达到认为公式效果，通过交付钥匙、装修入住、出租收益等朴素的公示方式来实现房屋的实际占有。买受人实际上为了取得房屋的物权，已经做出了其认为能够达到公示效果的主要行为，为此付出了一定的代价，履行一定义务。这种公示方式虽然难以达到登记公示的效力强度，但毕竟非因买受人自身原因未办理过户登记，其仍然善意的认为所想要的债权将来必将过渡为物权，这种期待权应该受到法律的保护。本案中，在2020年涉案房屋被查封前，原告安某霞与某苑公司早已于十年前即2009年签订了《商品房买卖合同》，合同合法有效，且经房产部门网签备案，并已经履行完毕；在房屋被查封前，原告已于2009年支付全款并且合法占有房屋，某苑公司出具证明尚未过户是因为商铺管理局的原因，不能归结于自身，据上述法律规定，原告提出的异议完全符合以上四种情形，原告享有排除执行的民事权益。

    那为何安某霞提出案外人执行异议被驳回呢？原因在于本案中，被执行人为房地产开发企业，且被执行的不动产为登记于其名下的商品房，符合了《异议复议规定》第二十九条的规定，365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载排除适用了第二十八条，裁定驳回安某霞的案外人执行异议。那么当二十八条与二十九条适用上产生竞合，就当然排除二十八条的适用吗？本文认为《最高人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定一般适用于普通金钱债权的执行，系普适性的条款，对于所有类型的被执行人均可以适用，是对无过错不动产买受人物权期待权的保护。该规定第二十九条是针对房地产开发企业的被执行人而规定的特别条款，是对房屋消费者物权期待权的保护。《异议复议规定》第二十八条、二十九条并非以被执行人是否系房地产开发企业作为区分标准。房地产开发企业作为被执行人的案件中，既可以适用特别条款，也可以适用普通条款。本案房屋系商铺，商铺亦属不动产，适用第二十八条是应有之义。以涉案房屋系商铺为由裁定驳回执行异议属适用法律错误。安某霞的异议请求成立，应当排除执行并将房屋所有权确认给原告所有。

    (三)365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载应统一裁量标准，避免同案不同判

    在我国当前的司法实践中，涉及不动产纠纷的案外人执行异议之诉的案件。仍然呈现逐年上升的趋势。在如今不动产交易一片繁荣的今天，为了能够最大限度的保障不动产市场稳定运行，同时，也为了保证债务纠纷在人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载可以做到案结事了，提升司法公信力，加大执行异议之诉中对二万人进行保护的程度，各级人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载应在作出司法裁量时具有一个大致统一的标准。若各地人民365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载坚持各自立场，造成大量同案不同判的情况，那将会使人民群众在不动产的交易过程中严重缺乏安全感。对于二十八条与二十九条，本文认为应不是排除适用，而是选择适用，即仅需符合其中任一条款的规定，365账号禁止投注_365bet体育在线开户_365彩票最新版app下载就应该支持案外人提出的执行异议。这要既可以在执行程序中兼顾各方当事人的利益，也可以推动我国不动产交易市场平稳健康发展。